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勤勉的怜悯：儿童暴力与公义修复
时间：2013-12-11
来源：法制晚报
我院曾志平教授长期接受法制晚报的专访，就社会热点发声。以下是关于近期社会热点南非总统曼德拉逝世、四川十岁女孩虐童事件所发评论
勤勉的怜悯：儿童暴力与公义修复
政法学院院长:曾志平
12月6日，注定要成为一个讨论公义冲突的日份。
南非前总统纳尔逊.曼德拉的去世，启动了全球性的情境回放：这个反种族隔离英雄，以其冠绝人寰的怜悯，回应最黑暗的政治压迫—种族隔离，为一种经典的正义冲突—压迫与复仇，演绎了高于云天的公义。全世界不同国家、不同民族、不同宗教，甚至不同年龄的人们，以与想像无关的超乎想像的方式，表达对曼氏公式的敬仰。
国内下注平台的四川，一个十岁女孩的虐童暴力，无比生猛的把国人拉回到炼狱：无罪的未成年暴力，公道如何平复—被害孩童与家人，伤害治疗，需要损害赔偿的公平；无辜罹祸，脆弱的心灵，犹如天使的折翅般难以修复。
施暴女孩，懵懂无知，祸害大�。恢嶂�，在刑法上，称做没有相应的辨别能力—自然也没有预见能力，不成立故意与过失，不应当追究刑事责任，只由其监护人—父母—承担赔偿责任。
问题就在这里：暴力不予报复，怎能指望遏制？可是，孩童的暴力，又该如何遏制？刑罚？其他形式的处罚？抑或处罚外处置？
先来看问题的第一层，是对待暴力的正义。这个问题，源自古老的报应观念，以牙还牙，以眼还眼。即便放弃同态报复，也得要等量报应。然而，无论是基督教的教义，还是伦理学家的共识，无一例外地宣示，以暴易暴，以暴止暴，永无生天。近代以来中外的刑法理论与实践，也在报应刑之外开辟了教育刑乃至社区矫正的新天地。
问题的第二层，孩童暴力，是否处罚？最直接的回答，是缺乏故意与过失而不构成犯罪，不适用刑罚处罚。个中缘由，源自一个古老的格言，法律只责怪明智为恶而作恶者。懵懂孩童，既缺少辨别恶害的能力，手头轻重也不易控制，因而缺少惩罚的伦理基础。
可是，有人忍不住要问，虽然是懵懂孩童，别人都好好地，怎么偏偏是你？只有那些或生理异常，或家教欠缺的孩子，才会这样，换言之，蒙童暴力，总是特例，总是少数，一概放过，公义总是不顺畅。
此话不错。可是，无论生理缺陷还是家教失范，这些都不是孩子自己能够选择、主导甚至控制的。进一步地，很多的时候，孩子的家庭也只能负有限的责任。众多的研究表明，犯罪的孩童，多半与农村留守家庭，不完整家庭，监护人缺乏教养，以及形形色色的社会不良风气等各种成长与监护缺陷密切相关。也就是说，孩童暴力的发生，不但很难归咎于他们个人，甚至他们的家庭、亲人，责任也很有限。往大处说，无论在诸如我国这类的转型社会，甚至在正常发展的社会，出现影响孩童成长的负面影响因素，都是难以避免的。所谓“旧社会把人变成鬼，新社会把鬼变成人”，就是这些情形的生动概括。相应地，这些也成了教育刑政策的社会基础。以怜悯面对暴力，中断报应的链条，正是从暴力中回复公义的不二法门。
然而，仅有怜悯是不够的。正如许多研究指出，孩童暴力，不单单是个定罪处罚与否的问题，更重要的还在于，在此类事件中孩童本身暴露出来的暴力倾向的遏制与矫正。到这里，我国眼下相关法律存在的问题升起来了。我国刑法中，仅有针对十四岁以上不满十六岁不予刑事处�：头缸锶�，“责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养”的规定，换言之，对于十四岁以下的孩童犯罪，基本处于听之任之的状态。
相反，根据司法部社区矫正立法的比较研究，国（境）外针对不同年龄层次的犯罪人的矫正措施却十分丰富。譬如英国规定了监督令、行为规划令、青少年更生令、电子监控等社区矫正措施。针对10岁以上、17岁以下的未成年犯罪人的监督令措施，由刑事巡回法院或少年法院决定适用，被判处监督令的人，将处于一位缓刑执行官、社区或少年犯罪防治队成员的监督之下。监督员的责任是“建议、帮助未成年犯罪人，并成为他们的朋友”。监督员应当经常约见犯罪人）如果可能并适当，在最初的3个月，应当约见12次），并对约见做精确、及时的记录。只要有可能，监督员应当与犯罪人及其父母或监护人协作，并在执行监督令的任何一个阶段，尽可能地使犯罪人的父母参与执行美国、澳大利亚、加拿大、德国、法国、日本等国，我国的香港、澳门特别行政区及台湾地区，也都建立了适用对象包括不同年龄阶段的未成年犯罪人的，融监控、教育、服务于一体的综合性的社区矫正制度。
所谓年轻无极限，青少年之所以是国家的希望，其个性与发展空间的无限多样性是根本的原因。面对暴力孩童，其暴力倾向之成因复杂多样，其监督、教育与服务等矫正措施，无疑也该足够的立体与丰富，以形成极为丰富的“一把钥匙开一把锁”体系。如此，籍由勤勉的制度性努力，抽象的怜悯，才能化作暴力孩童的一座座回身桥，受害家庭的一道护身符。
勤勉的怜悯之下，公义既得理解，也可期待。
文章链接:
http://www.fawan.com.cn/html/2013-12/10/content_467681.htm
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